非全日制用工合同分析

一、非全日制用工的定義

非全日制用工，是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式。非全日制用工具有短暫性、臨時性和靈活性等，這些特性也決定了非全日制用工本身的特殊性。

二、非全日制用工的特征

根據《勞動合同法》和《非全日制用工若干問題的意見》的有關規定，非全日制用工和全日制用工相比主要有以下特征： 信息源:免費招聘網_www.rcxx.com_淘才招聘網

1．非全日制用工勞動合同的形式和內容

由于非全日制用工時期短、雙方權利義務相對簡單等特點，非全日制用工允許用人單位和勞動者在協商一致的情形下訂立口頭協議。如訂立書面勞動合同的，勞動合同內容由雙方協調確定，應當包括工作時間和期限、工作內容、勞動報酬、勞動保護和勞動條件五項必備條款。 信息源:免費人才網_www.rcxx.com_淘才招聘網

2．非全日制用工的工資標準和結算

根據《勞動合同法》第七十二條規定，非全日制用工小時計酬標準不得低于用人單位所在地人民政府規定的最低小時工資標準。非全日制用工勞動報酬結算支付周期最長不得超過十五日。所謂“最低小時工資標準”，《意見》有明確規定：非全日制用工的小時最低工資標準由省、自治區、直轄市規定，并報勞動保障部備案。確定和調整小時最低工資標準應當綜合參考以下因素：當地政府頒布的月最低工資標準；單位應繳納的基本養老保險費和基本醫療保險費(當地政府頒布的月最低工資標準未包含個人繳納社會保險費因素的，還應考慮個人應繳納的社會保險費)；非全日制勞動者在工作穩定性、勞動條件和勞動強度、福利等方面與全日制就業人員之間的差異。

3．非全日制用工的社會保險

關于非全日制用工的社會保險問題，《勞動合同法》沒作具體規定。目前仍可參照《非全日制用工意見》第10- 12條的規定。根據《非全日制用工意見》規定，從事非全日制工作的勞動者應當參加基本養老保險，原則上參照個體工商戶的參保辦法執行；可以以個人身份參加基本醫療保險，并按照待遇水平與繳費水平相掛鉤的原則，享受相應的基本醫療保險待遇；用人單位應當按照國家有關規定為建立勞動關系的非全日制勞動者繳納工傷保險費。除工傷保險費屬于用人單位的強制性義務外，在勞動者基本養老保險和基本醫療保險的繳納上，除非地方有特殊規定，否則用人單位沒有強制性義務。

4．非全日制用工的多重勞動關系

對于全日制勞動者，《勞動合同法》并未禁止其與兩個或兩個以上的用人單位建立雙重勞動關系，但根據該法第三十九條的規定，全日制勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經用人單位提出，拒不改正的，用人單位可以解除勞動合同。同時根據該法第九十一條的規定，用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者，給其他用人單位造成損失的，應當承擔連帶賠償責任。但是，對于非全日制勞動者，《勞動合同法》則明確規定從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞動合同；但是，后訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行。

5．非全日制用工不得約定試用期

《勞動合同法》第七十條規定：“非全日制用工雙方當事人不得約定試用期。”對于全日制勞動者，勞動法規定試用期最長不超過六個月。而對于非全日制用工，其勞動以小時計酬，一般而言勞動技術含量不高，勞動關系的穩定性也并不強，期限較短，如果允許約定試用期，用人單位為了降低勞動力成本，有可能試用期滿就辭退勞動者，這對勞動者則非常不利，因此勞動合同法規定了非全日制用工不得約定試用期。

6．非全日制用工的終止和經濟補償

根據《勞動合同法》第七十一條規定：“非全日制用工雙方當事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工。終止用工，用人單位不向勞動者支付經濟補償?！庇纱丝梢?在非全日制用工中，勞動合同沒有終止與解除之分，此處的“終止”實際上就是“解除”，而此處的解除，用人單位既不需要說明理由，也不需要提前通知，更不需要支付經濟補償，即用人單位和勞動者的單方解除權均沒有任何的法定限制條件。

三、非全日制用工是否存在加班問題

《勞動合同法》第44條規定：“有下列情形之一的，用人單位應當按照下列標準支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬：①安排勞動者延長工作時間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報酬；②休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報酬；③法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報酬?！痹凇秳趧雍贤ā芳捌鋵嵤l例中均沒有對非全日制用工的勞動者是否存在加班費及如何支付加班費作出明確規定，導致各地的規定互相矛盾，相互沖突。筆者所在地《北京市工資支付規定》第十八條規定，用人單位招用非全日制勞動者，可以不執行本規定第十四條的規定，但用人單位安排其在法定休假日工作的，其小時工資不得低于本市規定的非全日制從業人員法定休假日小時最低工資標準；《關于調整北京市2011年最低工資標準的通知》第二條規定，非全日制從業人員小時最低工資標準由13元/小時提高到14元/小時；非全日制從業人員法定節假日小時最低工資標準由30元/小時提高到33元/小時。該標準包括用人單位及勞動者本人應繳納的養老、醫療、失業保險費。

不難看出，在北京地區，非全日制用工勞動者存在法定休假日加班的情形，但是如果工作時間超過法定工作時間（即勞動者為同一單位每周工作時間累計不得超過二十四小時）就不應當被認定為非全日制用工。

四、非全日制用工勞動爭議處理

從事非全日制工作的勞動者與用人單位因履行勞動合同引發的勞動爭議，按照國家勞動爭議處理規定執行。

【相關法律法規】

《勞動合同法》　

第六十八條　非全日制用工，是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式。

第六十九條　非全日制用工雙方當事人可以訂立口頭協議。

從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞動合同；但是，后訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行。

第七十條　非全日制用工雙方當事人不得約定試用期。

第七十一條　非全日制用工雙方當事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工。終止用工，用人單位不向勞動者支付經濟補償。

第七十二條　非全日制用工小時計酬標準不得低于用人單位所在地人民政府規定的最低小時工資標準。

非全日制用工勞動報酬結算支付周期最長不得超過十五日。　

《關于非全日制用工若干問題的意見》

⒑從事非全日制工作的勞動者應當參加基本養老保險，原則上參照個體工商戶的參保辦法執行。對于已參加過基本養老保險和建立個人賬戶的人員，前后繳費年限合并計算，跨統籌地區轉移的，應辦理基本養老保險關系和個人賬戶的轉移、接續手續。符合退休條件時，按國家規定計發基本養老金。

⒒從事非全日制工作的勞動者可以以個人身份參加基本醫療保險，并按照待遇水平與繳費水平相掛鉤的原則，享受相應的基本醫療保險待遇。參加基本醫療保險的具體辦法由各地勞動保障部門研究制定。

⒓用人單位應當按照國家有關規定為建立勞動關系的非全日制勞動者繳納工傷保險費。從事非全日制工作的勞動者發生工傷，依法享受工傷保險待遇；被鑒定為傷殘5－10級的，經勞動者與用人單位協商一致，可以一次性結算傷殘待遇及有關費用。

《北京市非全日制就業管理若干問題的通知》

一、本通知所稱非全日制從業人員是指：本市行政區域內的企業、個體工商戶、民辦非企業單位、國家機關、事業單位及社會團體（以下統稱為用人單位）所雇用的每日工作時間不超過4小時（包括4小時），并以小時為單位計算發放工資的勞動者，勞動者在同一用人單位每日工作時間超過4小時的視為全日制從業人員。

十二、用人單位克扣或者無故拖欠非全日制從業人員工資的，除全額支付非全日制從業人員工資外，還應加發相當于工資報酬百分之二十五的經濟補償金。
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